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中国进出口银行


中国进出口银行出口买方信贷试行办法
（1995年1月18日中国进出口银行第一届董事会第二次会议通过）

第一条 为贯彻国家产业政策和外贸政策，采用国际上通行的融资办法支持机电产品和成套设备的出口，特制订本办法。
第二条 本贷款的对象为中国进出口银行认可的进口方银行或国外进口商。
第三条 本贷款用于国外进口商购买中国的成套设备、般舶及其他机电产品。
第四条 使用本贷款的贸易合同应具备以下条件：
（一）贸易合同的金额不低于100万美元；
（二）出口商品在中国制造的部分，在成套设备和普通机电产品合同中一般应占70％以上，在船舶贸易合同中一般应占50％以上；
（三）进口商以现汇即期支付的比例，船舶在交船前不低于贸易合同的金额20％，成套设备和其他机电产品一般不低于贸易合同金额的15％。
第五条 本贷款项下签订的贸易合同必须符合贸易双方国家和政府的有关法律规定，获得贸易双方政府或政府主管部门的批准，取得进口国外汇管理部门同意汇出全部贷款本息及费用的文件。
第六条 本贷款项下的贸易合同原则上须按照中国进出口银行的有关规定办理出口信用保险。
第七条 使用本贷款的贸易合同在对外投标及签订贸易合同前，出口企业应尽早与中国进出口银行联系并提供项目的有关资料，所签订的贸易合同与贷款协议同时生效。
第八条 拟采用本贷款的进口方银行应在进出口双方商谈贸易合同时向中国进出口银行提出贷款申请，并提交下列文件及资料：
（一）借款人的法定地址、名称；
（二）借款人近期的资产负债表、损益表及其他表明经营状况的资料；
（三）贷款的用途及还款计划；
（四）中国进出口银行要求提供的其他文件。
第九条 中国进出口银行同意受理贷款申请后，按贷款程序审批贷款，并与借款人签订贷款协议，签订前借款方董事会或其权力机构应提供有效签字人的授权书及签字样本。
第十条 本贷款项下，借款人的权力和义务未经中国进出口银行同意不得转让。
第十一条 贷款协议原则上须在办妥出口信用保险后生效。
第十二条 借款人须在支付贷款协议规定的现汇部分后方可支用本贷款。
第十三条 借款人应在贷款银行开设贷款帐户并按照贷款协议支用贷款。
第十四条 贷款贷币为美元或经中国进出口银行同意的其他贷币。
第十五条 贷款金额：船舶项目不超过贸易合同总价的80％；成套设备及其他机电产品一般不超过贸易合同金额的85％。
第十六条 贷款期限：指自贷款协议签订之日起至还清贷款本息及费用之日止，根据实际情况确定，最长一般不超过10年。
第十七条 贷款利率参照经济合作与发展组织（ＯＥＣＤ）的利率水平由借贷双方商定。
第十八条 中国进出口银行办理出口买方信贷收取管理费和承担费。
第十九条 本贷款项下的本金每半年等额偿还一次，第一次本金偿还日期根据不同的贸易合同逐项确定。
第二十条 经贷款人同意，借款人可以根据贷款协议的有关规定提前偿还贷款，如借款人提前偿还贷款，则按倒序偿还。
第二十一条 若借款人不能按期偿还贷款本息或发生其他违约事件，中国进出口银行有权宣布借款人违约并按照贷款协议的规定加收罚息或中止贷款，必要时可要求借款人加速还款。
第二十二条 除中国进出口银行另有同意外，借款人与中国进出口银行签订的贷款协议均采用英文书写，适用法律为中华人民共和国法律。
第二十三条 本试行办法由中国进出口银行制定、解释和修改，自公布之日起施行。
第二十四条 本试行办法的实施细则由中国进出口银行制定。


广西翁氏八达物流有限责任公司与广西翁氏八达物流有限责任公司侵犯商业秘密纠纷上诉案

唐青林


一、案件来源
柳州市中级人民法院（2005）柳市民三初字第14号、广西壮族自治区高级人民法院（2006）桂民三终字第35号判决书。

二、案件要旨
竞业禁止是一项约定的义务，是用人单位对劳动者自由就业的一种限制措施，由用人单位与劳动者协商后在竞业禁止协议或含竞业禁止条款的劳动合同中予以约定。有效的竞业禁止协议须具备主体、内容、双方的权利义务等多项要件。

三、基本案情
原告翁氏物流公司是从事物流综合服务的公司。2002年8月3月至2004年1月，被告胡某任翁氏物流公司副总经理、营运中心总监等职务。2004年5月，胡某向翁氏物流公司辞职，同年7月，温某与潘某、覃某等四人共同出资成立了南宁三零运输有限公司，经营范围是道路货物运输等。胡某担任公司执行董事。
后翁氏物流公司以胡某违反竞业禁止约定，侵犯企业的商业秘密为由向柳州市中级人民法院提起诉讼。

四、法院审理
柳州市中级人民法院认为：因翁氏物流公司没有足够的证据证明胡某获取其管理诀窍，利用了公司的商业秘密并对其经营活动造成了不正当的妨害，故不能认定胡某侵犯了翁氏物流公司商业秘密；胡某虽曾担任过翁氏物流公司的副总经理兼任有关部门经理，但公司的副总经理、部门经理仍属于公司的聘用人员，故胡某无须承担法定的竞业禁止义务。同时，胡某虽然在离职后与他人成立了与翁氏物流公司属于同行业的南宁三零运输有限公司，但是翁氏物流公司原来并没有就有关竞业禁止问题与胡某进行约定，并且也没有按照劳动部的有关规定实际支付给胡某相应的竞业禁止经济补偿，因此，胡某也无须承担约定竞业禁止义务。综上，法院最后判决驳回了原告翁氏物流公司的诉讼请求。
翁氏物流公司不服一审判决，向广西壮族自治区高级人民法院提起上诉，请求撤销一审判决并依法改判，其理由是：胡某侵犯了翁氏物流公司的商业秘密，并违反竞业禁止规定。一审法院认定“经理”仅指总经理不符合立法原意，根据2006年新《公司法》规定，高级管理人员是包括副总经理在内的管理人员，胡某作为翁氏物流公司的主要负责人，应当受公司法约束，不得自营与任职公司同类业务。胡某则答辩称自己没有在在职或离职期间侵犯翁氏物流公司的商业秘密，也没有违反竞业禁止的规定。本案不适用新《公司法》的规定。请求驳回上诉，维持一审判决。
针对翁氏物流公司的上诉理由和胡某的答辩意见，二审法院经审理后认为：翁氏物流公司提出的胡某需承担违反劳动合同关于竞业禁止的违约责任以及侵犯其商业秘密的民事责任的诉讼请求。前者属《劳动法》所调整的范畴，属于劳动争议，须先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的才可向法院起诉；后者才属于法院受理的知识产权案件的范围。而一审法院将两个不同的诉合并在一起审理，并将两个不同的程序合并为一个程序，违反了法律的规定。故法院另行裁定驳回翁氏物流公司请求判令胡某承担违反劳动合同关于竞业禁止约定的违约责任之诉。
关于胡某是否侵犯翁氏物流公司商业秘密的问题。本案中，翁氏物流公司在一、二审期间都未能说明其拥有何种经营信息或技术信息，也未能提供证据证明该信息的内容、范围以及其采取了适当的保密措施，故无法认定其商业秘密的存在。同时，其也未能提供证据证明胡某采取了何种不正当手段侵犯了该经营信息或技术信息。因此，一审法院认定翁氏物流公司未尽举证责任，没能证明其商业秘密的存在也未能证明胡某的行为构成侵权是正确的，胡某没有侵犯翁氏物流公司的商业秘密，因此也不应承担侵犯商业秘密的民事责任。
综上，广西壮族自治区高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。

五、律师点评
在本案中，翁氏物流公司主张胡某侵犯了其商业秘密，并违反了法定的竞业禁止规定，但最终却因未能提供足够证据证明其商业秘密的存在，也因对于竞业禁止的错误理解，被法院驳回了诉讼请求。上个案例中，我们已经对保密义务与竞业禁止的关系作了简单的分析，本案中，我们将对竞业禁止进行进一步探讨。
竞业禁止又称竞业避让，是指用人单位为保护其商业秘密，要求劳动者在离开该单位后一定期限内不得到与其从事相同或类似经营活动的单位任职，也不得自己开办企业，与原用人单位从事相同或类似的经营活动的一种法律措施。用人单位采取竞业禁止措施的方法包括：在劳动合同中或保密协议中规定竞业禁止条款，制定企业保护商业秘密的规章制度，以及与员工签订单独的竞业禁止协议。有效的竞业禁止协议（条款）应具备以下几个条件：
（一）竞业禁止的主体。根据《劳动合同法》，竞业禁止的义务主体一般应限于公司的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。但在实务中，很多企业却不论劳动者所在岗位、知识技能以及是否能接触到企业的商业秘密，一律都与之签订竞业禁止协议。这种做法是对企业资源的浪费，更是对人才流动产生了不利影响。同时在诉讼中，法院一般认定与只具有普通技能且未接触到单位商业秘密的雇员签订的竞业禁止协议原则上无效。
（二）竞业禁止的内容。竞业禁止的主要内容就是对员工离职后从事职业种类的限制。故协议中应明确企业商业秘密的具体范围（企业必须具有现实的商业秘密存在），不能把一般的商业信息、知识技能或经验划入商业秘密；同时，还应明确限制员工从事的具体业务范围、地域范围以及限制期限（根据法律规定，最长不得超过3年），防止企业对离职员工提出过高的要求。
（三）协议双方的权利和义务。包括补偿费的数额及支付方式、违约责任等。对于补偿费用和支付方式，企业可关注其所在地的地方政府是否颁布有相关的地方法规，如《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》规定限制协议约定的补偿费，按月计算不得少于该员工离开企业前最后十二个月月平均工资的二分之一。约定补偿费少于上述标准或者没有约定补偿费的，补偿费按照该员工离开企业前最后十二个月月平均工资的二分之一计算；竞业禁止补偿费应当在员工离开企业后按月支付。用人单位未按月支付的，劳动者自用人单位违反约定之日起三十日内，可以要求用人单位一次性支付尚未支付的经济补偿，并继续履行协议；劳动者未在三十日内要求一次性支付的，可以通知用人单位解除竞业禁止协议。
除上述必备的条款外，用人单位与劳动者还可在竞业禁止协议中对与该协议发生争议时的争议解决方式；或在某些条件满足时协议自动终止；企业依法合并、分立或者终止时，保密协议、竞业禁止协议由变更后的当事人承担或者分别承担履行协议义务和享受应有的权利等情况进行约定，从而尽可能的保护好当事人双方的权利。

编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。