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海南省人大常委会


海南经济特区外商投资条例
海南省人大常委会


（1991年3月16日海南省人民代表会议常务委员会第十五次会议通过）

目 录

第一章 总 则
第二章 企业的设立和登记
第三章 投资范围
第四章 物资进出口
第五章 外汇管理
第六章 优惠待遇
第七章 经营活动
第八章 投资的保护
第九章 争议的解决
第十章 附 则

第一章 总 则
第一条 为了吸收外商投资，加快海南经济特区的开发建设，根据中华人民共和国有关法律、法规，结合海南经济特区的具体情况，制定本条例。
第二条 本条例所称外商是指来海南经济特区投资的外国的公司、企业和其他经济组织或者个人。
第三条 鼓励外商投资开发海南岛，兴办各项经济和社会事业。
第四条 海南省依法保护外商的合法权益。
第五条 外商的一切活动应遵守中华人民共和国的法律、法规，以及海南省的地方法规。
第六条 海南省经济合作行政主管部门是海南经济特区外商投资的主管机关。
第七条 本条例规定的出资种类包括：
（一）可自由兑换的外币；
（二）外商在中国境内举办中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业获得的人民币利润；
（三）机器设备、原材料、其他物料；
（四）依照《海南经济特区土地使用权有偿出让转让规定》可以作为联营条件的土地使用权及其地上建筑物；
（五）工业产权和专有技术。
第八条 本条例规定的投资方式包括：
（一）举办中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业（以下简称外商投资企业）以及法律允许的其他类型企业；

（二）开展补偿贸易、来料加工装配、合作生产；
（三）参股、购买已有企业；
（四）购买股票、债券等有价证券；
（五）依法取得土地使用权，成片开发经营；
（六）其他国际上通行的投资方式。

第二章 企业的设立和登记
第九条 在海南经济特区设立外商投资企业，除国家另有规定外，由海南省经济合作行政主管部门以及海南省人民政府授权的机关（以下统称审批机关）审查批准，并由海南省经济合作行政主管部门核发批准证书。
第十条 申请设立外商投资企业，申请人须向审批机关提交下列正式文件：
（一）设立外商投资企业申请书；
（二）有关部门对项目建议书（包括经营特种行业专题报告）的书面答复；
（三）项目可行性研究报告；
（四）合资、合作各方法人代表或授权代表签署的协议、合同和章程（外资企业只提交章程）；
（五）合资、合作企业中方须提交营业执照，外方须提供其国外企业注册登记证明或投资者个人身份证件，外资企业须提供其国外企业注册登记证明或投资者个人身份证件；
（六）投资者的资信证明；
（七）合资、合作企业的中方主管部门对设立合资、合作企业的批准文件；
（八）企业董事会或管理机构人选名单。
第十一条 审批机关收到第十条所列的文件后，在三十天内决定批准或不批准。
第十二条 申请者应在收到批准证书后三十天内，按照国家有关企业登记管理的规定，持批准证书向国家授权的海南省工商行政管理机关办理登记手续。
被授权的工商行政管理机关在收到有关文件后十天内，办理工商注册登记手续，颁发营业执照。营业执照签发日期，即为外商投资企业成立日期。
第十三条 外商投资企业应自成立之日起三十天内，持有关证件向企业所在地税务机关办理税务登记。
第十四条 外商购买海南经济特区内已有企业，或参股已有企业，占股份25％以上的，可申请将原企业改变为外商投资企业。经审批机关批准后，向国家授权的海南省工商行政管理机关和企业所在地税务机关办理相应的变更登记手续。

第三章 投资范围
第十五条 鼓励外商在工业、农业、交通运输业、科技开发和旅游业等方面投资。
第十六条 鼓励外商以合资、合作方式，在港口、码头、机场、公路、铁路、电站、煤矿、水利等基础设施和农业开发项目上投资，也可以由外商独资经营专用设施。在这些项目上投资的外商可同时举办与这些项目相关联的效益高、资金回收快的企业和服务事业，实行综合经营。
第十七条 鼓励外商按统一的建设规划投资开发成片土地。外商对其开发的土地所享有的土地使用权在有效期内可以转让、出租，也可以用作向银行抵押贷款。具体办法按《海南经济特区土地使用权有偿出让转让规定》执行。
第十八条 经中国人民银行批准，外商可在海南经济特区设立外资银行、中外合资银行，以及其他金融机构，并在批准的业务范围内从事经营活动。
第十九条 经海南省人民政府有关部门批准，外商可按照有偿合理开采的原则，以合资经营、合作经营或独资经营方式，勘探开采海南岛的矿产资源。国家另有规定者从其规定。
第二十条 限制、禁止外商投资的行业、项目由海南省人民政府根据国务院有关规定另行制定。

第四章 物资进出口
第二十一条 在海南经济特区举办的外商投资企业和外商持有25％以上股份的企业，均享有进出口经营权，进口本企业生产、经营必需的物资，出口本企业的产品。经有关部门批准，从事基础设施建设和农业开发的外商投资企业，可购买不实行出口许可证管理和配额管理的产品出口
。
第二十二条 外商投资企业进口本企业建设和生产所必需的机器设备、原材料（包括建筑材料）、零配件、自用的办公用品、交通运输工具和其他物料，均免征关税、产品税或增值税。
第二十三条 外商投资企业生产的产品出口免征关税，除原油、成品油和国家另有规定的少数产品外，退还其在海南经济特区内已交纳的产品税或增值税。
第二十四条 海南经济特区依照国家有关规定，经国务院批准后设立保税区。外商投资企业依照国家有关规定，经海关批准后设立保税仓库、保税工厂。进口货物在保税区、保税仓库、保税工厂内储存、加工、装配后复运出口，无需办理海关纳税手续，但应接受海关监管。

第五章 外汇管理
第二十五条 外商投资企业可在海南经济特区内自行选择其外汇开户银行。企业的一切外汇收入，都必须存入其开户银行的外汇存款帐户；一切外汇支出，从其外汇存款帐户中支付。
第二十六条 外商投资企业的外汇收支，由企业自行平衡。企业的外汇余缺，可在海南经济特区的外汇调剂中心调剂；经企业所在地外汇管理部门批准，也可到省外外汇调剂中心调剂。
第二十七条 外商投资企业出口自产产品和从事其他经营活动取得的外汇收入，均可保留现汇，按当地中国人民银行的规定管理。
第二十八条 外商投资企业可向国内外筹措外汇资金。向国外、香港、澳门地区借款及向国内的外资银行分行借款，须在借款发生后十五天内到企业所在地外汇管理部门办理外债登记手续。
第二十九条 外商在海南经济特区内兴办企业所获得的利润，可凭其董事会或相当于董事会的权力机构的外汇利润分配决议书和有关税收凭证，从企业外汇帐户汇出，并免缴汇出额的所得税。
第三十条 外商投资企业中的外籍职工的外汇工资和其他外汇收入，依法纳税后，可汇出境外。开户银行凭税务部门出具的完税单，办理汇款手续。

第六章 优惠待遇
第三十一条 外商投资企业在海南经济特区从事生产经营所得和其他所得，均按15％的税率征收企业所得税。其中：

（一）从事港口、码头、机场、公路、铁路、电站、煤矿、水利等基础设施开发经营的企业和从事农业开发经营的企业，经营期限在十五年以上的，从开始获利的年度起，第一至第五年免征所得税，第六至第十年减半征收所得税。经营期限不足十五年的，从开始获利的年度起，第一、
二年免征所得税，第三至第五年减半征收所得税。
（二）从事工业、交通运输业等生产性行业的企业，经营期限在十年以上的，从开始获利的年度起，第一、二年免征所得税，第三至第五年减半征收所得税。其中被海南省人民政府确认为先进技术企业的，第六至第八年减半征收所得税。经营期限不足十年的，从获利的年度起，第一、
二年免征所得税。
（三）从事工业、农业等生产性行业的企业，在按照前两项规定减免所得税期满后，凡当年企业出口产品产值达到当年企业产品产值70％以上的，当年可按10％的税率缴纳所得税。
（四）从事服务性行业的企业，投资总额超过五百万美元或等值人民币，经营期限在十年以上的，从开始获利的年度起，第一年免征所得税，第二、三年减半征收所得税。投资总额或经营期限达不到上述标准的，从获利的年度起，第一年免征所得税，第二年减半征收所得税。
（五）从事经批准经营其他行业的企业，从开始获利的年度起，第一年免征所得税，第二年减半征收所得税。
（六）三亚市、通什市及民族自治县利用外资从事基础设施建设和举办生产性企业，经营期限在十年以上的，从开始获利的年度起，第一至第十年免征所得税，第十一至第二十年减半征收所得税。
第三十二条 外商投资企业在海南经济特区从事生产经营所得和其他所得，免征地方所得税。
第三十三条 外商在中国境内没有设立机构，而有来源于海南经济特区的股息、利息、租金、特许权使用费和其他所得免征预提所得税。
第三十四条 外商投资的产品出口企业和先进技术企业为了加快其设备更新和技术进步，经海南省财税行政主管部门批准，可以采用国际上通行的快速折旧办法。
第三十五条 外商从海南经济特区内的企业获得的利润，在中国境内再投资，期限不少于五年的，经企业所在地税务机关核准，退还其再投资部分已缴纳的企业所得税税款的40％。如果再投资用于海南经济特区的基础设施建设和农业开发企业、产品出口企业和先进技术企业，全部退
还其再投资部分已缴纳的企业所得税税款。
第三十六条 外商投资企业生产的产品在海南经济特区内销售的，除烟、酒、矿物油和海南省人民政府规定的其他少数产品减半征收产品税或增值税外，其余产品免征产品税或增值税。含有免税、减税进口料件的，按照国家有关规定免征、减征或者补征进口料件的关税、产品税或增值
税。
第三十七条 外商投资企业生产的产品销往国内其他地区，除国家限制进口的产品需按国家有关规定报批外，其余产品均可自主销售；但应照章征收产品税或增值税。含有免税、减税进口料件的，照章补征进口料件的关税、产品税或增值税。
第三十八条 外商投资企业在生产和流通过程中需要贷款的，开户银行或其他金融机构可按《中国银行对外商投资企业贷款办法》，优先贷款。
第三十九条 外商投资企业生产的产品内销，符合国家以产顶进办法规定的，可以申请以产顶进。
第四十条 鼓励外商投资举办产品出口企业和先进技术企业，并给予相应的优惠待遇。具体优惠办法由海南省人民政府决定。
外商投资的产品出口企业和先进技术企业，由海南省经济合作行政主管部门会同有关部门考核和确认。

第七章 经营活动
第四十一条 外商投资企业依法享有经营管理自主权。
第四十二条 外商投资企业可以根据生产经营的需要自行确定企业内部的机构设置和人员编制，聘用或者辞退高级经营管理人员，增加或者辞退职工；可以在当地（当地及省内无法满足需要的，经企业所在地劳动行政主管部门组织协调，可在外地以及省外）招聘、招收技术人员、管理
人员和工人；对违反规章制度造成一定后果的职工，可以根据情节轻重，给予不同处分，直至开除。外商投资企业招聘、招收、辞退或者开除职工，应当向企业所在地劳动行政主管部门备案。
第四十三条 外商投资企业有权依照合同、章程制定本企业的经营方针和经营管理制度；决定生产、销售和财务计划；决定产品的价格（国家有特殊规定者除外）；决定利润分配方案；决定工资标准、工资形式和奖励、津贴制度。
第四十四条 外商投资企业的各项保险应向海南经济特区内的保险公司投保。海南经济特区内的保险公司不能提供的保险种类，可向海南经济特区外的保险公司投保。
第四十五条 外商投资企业经中国人民银行总行或其海南省分行批准，可以发行债券；如果是股份公司，经中国人民银行总行或其海南省分行批准，可以发行股票。具体办法另行规定。
第四十六条 外商投资企业应当按照国家有关规定设立会计帐簿，进行独立核算，并向有关部门报送会计报表。
外商投资企业应当按照国家有关规定向有关部门报送统计报表。
第四十七条 外商投资企业在税收、环境保护、劳动保护、卫生防疫、安全生产等方面，应接受企业所在地政府有关部门的监督和检查。

第八章 投资的保护
第四十八条 外商在海南经济特区的投资、购置的资产、工业产权、投资所得的利润和其他合法权益受国家法律保护，并可以依法转让和继承。
第四十九条 对外商的投资和其他资产不实行国有化和征收。在特殊情况下，根据社会公共利益需要，对外商投资企业可以依照法律程序实行征收，并给予相应的补偿。中华人民共和国与外国政府订有投资保护协定的，依照协定处理。
第五十条 除国家与海南省人民政府有明文规定者外，任何部门或单位对外商投资企业不得另立收费项目或提高收费标准。外商投资企业有权拒绝一切不合理的摊派。
第五十一条 外商的投资和其他合法权益，受到非法侵害时，可依法向中国法院起诉。

第九章 争议的解决
第五十二条 中外合资经营企业、中外合作经营企业中的投资各方对于协议、合同、章程的解释和执行发生争议时，当事人可通过协商或通过第三者调解解决。
当事人不愿协商、调解的或协商、调解不成的，可以依据合同中的仲裁条款或事后达成的书面仲裁协议，提交中国仲裁机构或其他仲裁机构仲裁。
当事人没有在合同中订立仲裁条款，事后又未达成书面仲裁协议的，任何一方均可向中国法院起诉。
第五十三条 外商投资企业之间、外商投资企业和国内企业之间发生争议时，按照中华人民共和国的有关法律、法规和海南省地方法规的规定处理。

第十章 附 则
第五十四条 台湾、香港、澳门地区的公司、企业和其他经济组织或者个人以及华侨在海南经济特区内投资，均参照本条例执行。
第五十五条 海南省人民政府可根据本条例制定实施办法。
第五十六条 本条例的具体应用问题，由海南省人民政府负责解释。
第五十七条 本条例自公布之日起施行。



1991年3月16日
[案情]

2011年11月至2012年4月间，被告单位伟洪公司在开展乌鲁木齐到阿克苏地区货物托运代收款业务过程中，公司负责人王某、彭某明知公司经营亏损，仍与商户继续签订货物运输合同，并在收取代收款后以各种理由拒不返还。至案发时，累计拖欠258名商户代收款1836219元并无力返还。经查，被告单位伟洪公司为有限责任公司，王某出资额为51%，担任公司法定代表人，彭某出资额为49%，任公司监事。


[分歧]

对于本案中的争议，主要有三种不同观点。

第一种观点认为：应当以合同诈骗罪追究被告人王某、彭某的刑事责任。

第二种观点认为：伟洪公司收取代收款是合法行为，伟洪公司擅自挪用被害人的货款并无法归还，符合侵占罪的规定。

第三种观点认为：本案应属一般民事欺诈行为，不构成犯罪。


[评析]

本案被告单位伟洪公司、被告人王某和彭某的行为是构成合同诈骗罪还是侵占罪，抑或属民事欺诈行为，不构成犯罪，首先须分清三者之间的界限。


1.合同诈骗罪与侵占罪的区分

合同诈骗罪与侵占罪都具有非法占有他人财物的目的，但两罪的区别在于：首先，从犯罪主体来看，侵占罪的主体只能是自然人，而合同诈骗罪的主体既可以是自然人，也可以是单位。因此，如果是单位行为而非个人行为，则不可能构成侵占罪。其次，发生场合不同，侵占罪既可能发生在一般民事活动场合，也可能发生在履行合同过程中。第三，从主观方面来看，侵占罪中非法占有的目的产生于合法持有他人财产之后，非法占有的前提是合法持有他人财物，而合同诈骗罪中诈骗故意既可以产生于合同订立之前，也可以产生于合同履行过程中。


2.合同诈骗罪与合同中民事欺诈行为的区分

合同诈骗罪与合同中民事欺诈行为有很多相似之处，如行为人的主观方面都是故意，客观方面都是以虚构事实或隐瞒真相的方法欺骗他人。但它们毕竟是两种不同性质的违法行为，具有不同的法律规定。首先，从主观方面来看，合同诈骗罪作为目的性犯罪，其表现为直接故意。而合同中民事欺诈之故意，即可以表现为直接故意，也可以表现为间接故意。其次，从目的方面来看，是否具有“非法占有目的”是区分二者的关键。


3.关于本案的性质认定

本案中，被告单位伟洪公司注册资金为30万元，2011年1月26日公司货车发生火灾，造成公司损失180万元时，已经严重资不抵债。但其隐瞒受损情况，仍与商户继续签订货物运输合同（以先履行小额合同或者部分履行合同的方法），骗取被害人的信任（诱骗对方当事人继续签订和履行合同），获得代收款后，明知是商户的货款，却用于公司经营（买货车及支付人员工资、场地费等）和个人挥霍，致使所欠商户的货款越来越多，至案发时，已累计拖欠货款1836219元。

从表面上看，伟洪公司通过和客户签订代收款协议，“合法”地代管了客户的代收款，后因挪用不能返还，好像更符合侵占罪的特征。但应看到，2011年1月26日后伟洪公司因严重亏损，与商户签订货物运输及代收款合同时已无履约能力，后因经营不善，更无履约能力，但依然蒙蔽商户，占有商户的货款，迫于商户的追讨，又与他人签订合同骗取财物，用以冲抵前一合同的债务。以后又用相同手法循环补缺，订立一连串假合同，使自己始终非法占有一定数额的他人财物，是一种典型的连环诈骗，在司法实践中被形象地称为“拆东墙补西墙”。“拆东墙补西墙”表面上看行为人似乎是履行了合同，但实质上并非履行行为，而只是行为人被迫采取的事后补救措施。另外，伟洪公司的负责人王某、彭某明知公司亏损，却仍然拿商户的货款用来分红、购买轿车，“非法占有”的故意明显。通过以上综合分析，故本案应以合同诈骗罪定罪。

被告单位伟洪公司的行为构成合同诈骗罪，王某、彭某作为单位负责人亦应承担合同诈骗罪的法律后果。王某、彭某系共同犯罪，被告人王某在犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人彭某起辅助作用，系从犯，可从轻处罚。根据我国刑法及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，诈骗公私财物数额在50万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。鉴于被告人王某、彭某在案发后经公安机关电话传唤主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，成立自首，可以减轻处罚。一审法院以合同诈骗罪判处被告单位伟洪公司罚金50万元；被告人王某有期徒刑八年，并处罚金20万元；被告人彭某有期徒刑六年，并处罚金15万元。


（作者单位：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院）